[栏目介绍]

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本期作者来自上海君伦律师事务所：高级合伙人金昌华律师，樊相晨律师。

[导语]

近些年，人工智能、无人驾驶、大数据、云计算等领域蓬勃发展，数字经济快速崛起并赋予了经济社会新的活力。2022年1月12日颁布的《“十四五”数字经济发展规划》（“规划”）中，国务院发改委对我国数字经济做出了体系化设计以及整体化布局。其中，“加快企业数字化转型升级”作为《规划》的八大重点任务之一，彰显了我国对加快企业数字化转型升级的决心。在数字化的浪潮之下，通过互联网进行缔约磋商变得越来越频繁，电子合同必然会成为合同订立的主流形式之一。推行电子合同势在必行，电子合同的审核要点是该趋势下应关注的焦点。

签订电子合同的注意事项:

常见的电子合同类型主要分为两种：1.电子商务合同。电子商务合同是在电子商务交易形式出现后才发展起来的一种买卖合同的特殊缔约方式，电子商务经营者与消费者通常通过电子商务平台缔结电子合同进行交易，合同条款多为格式条款，与一般的买卖合同存在诸多差异。2.转化为数据电文形式的传统合同。这种电子合同类型是将传统的纸质合同文本转化为数据电文形式，本质上并未发生变化。

（1）电子商务合同

电子商务合同是由电商这一新兴产业出现产生的新的缔约方式，相较于传统合同通过要约邀请-要约-承诺的方式确定合同的成立，电商的运营模式是，消费者通过互联网进入商家页面，浏览商品，将选中的商品放入购物车，然后进入结账页面进行付款。这时商家何时作出的要约，顾客何时作出的承诺并没有一个非常清晰的界限。也使合同的订立和生效的界限变得模糊。即使最新的《电子商务法》第49条第一款明确规定“电子商务经营者发布的商品或者服务信息符合要约条件的，用户选择该商品或者服务并提交订单成功，合同成立。”但是，经营者能否通过格式条款另行约定电子商务合同的成立时间，在实践当中并无定论。不同法院对此问题做出了不同的裁判。（2012）沪一中民一(民)终字第1696号判决中，法官认为公司以格式条款的方式注明合同成立的条件并不为过，无所谓加重了客户的义务；（2014）三中民终字第09381号判决中，法官认为对于该格式条款，电子商务平台应以显著的方式提请消费者注意；（2017）沪0114民初1668号判决中，法官则坚持依法成立的合同，自成立时生效，双方买卖合同成立应以商品出库为标志的格式条款无效。所以，一般情况下，消费者只要“点击”购买按钮，合同就已经成立。

（2）转化为数据电文形式的传统合同

近两年，远程办公、线上课堂、线上招聘、网络借贷、新零售等在线业务为人们的日常生活带来了极大便利，加速了金融交易的电子化和网络化。而其他传统的行业也在数字化的浪潮中努力实现转型。电子合同作为线上交易的重要载体，逐步取代纸质合同。合同当事人可选择通过电子签名的方式进行签署，亦可通过电子邮件、即时通讯工具等方式订立电子合同。而电子合同日益广泛的应用，必然会带来新的法律问题。

01电子合同主体身份识别问题

确定合同主体，作为合同在订立环节所要解决的首要问题，需要通过主体身份识别的方式完成。在传统商品的交易中，主体身份的识别并不困难，其支付货款分两种情况：一种情况是采用现金支付，钱货两清即可；另一种情况是采用信用卡支付，售货员只需做出形式审查。但是，如果通过互联网进行商品交易，交易双方通过计算机远程通讯的方式完成信息的交换与确认，此时对于确认参与交易的各方身份是否真实有效就十分必要。[1]所以，在签订电子合同时，应对合同主体进行身份验证，验证方式多种多样，如身份证认证、银行卡认证、短信认证、打款认证等。如果平台支持人脸识别、指纹识别、角膜识别等更为准确的验证方式，也可以补充使用，尽可能不要因为合同主体不适格导致合同效力受到影响。

[1]钟红山.电子商务系统交易主体身份认证研究[J].商业时代,2009(06):80-81.

02电子签章

2020人力资源社会保障部办公厅发布的《人力资源社会保障部办公厅关于订立电子劳动合同有关问题的函》明确规定用人单位在与劳动者协商一致时，可以采用电子形式订立书面劳动合同。于是有企业通过微信与员工订立劳动合同，在（2020）粤5321民初1229、1239号判决中，法院不认可通过微信传输形式签订电子合同。因为电子签名的真实性无法予以确认，企业未来将面临员工以未签订劳动合同为由主张企业支付双倍工资的风险。由此可见，不是以数据电文承载的合同就能称之为电子合同，一份有效的电子合同必须通过电子签章来加持。根据工业和信息化部颁布《电子认证服务管理办法》规定，电子签名需要依法设立的电子认证服务机构进行认证，且该认证机构需要具有颁发CA（数字认证机构）证书的资格。所以当事人在选择电子认证平台时需核查该平台是否拥有相应的资质。确立认证平台后，平台则会通过技术操作确保电子签章的有效性，例如对需要对签约行为进行确认，签约人通过回填平台发送的手机验证码的方式确认是本人操作；对合同文档进行技术加密，形成不可篡改的文档，保证合同内容和电子签章不会被篡改，确保内容和电子签章的真实性。

[关于总队]

“上海企业发展专家志愿服务工作”由上海市经济和信息化委员会、共青团上海市委员会发起倡导，上海市促进中小企业发展协调办公室与上海市青年联合会提供支持，上海市中小企业发展服务中心负责具体组织与实施推进。

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